Три способа налогового планирования
Дивиденды — не вычитаются из налогооблагаемой базы, облагаются по налоговой ставке в 15%, если перечисляются иностранной компании с возможностью снижения до 5%, если есть соглашение об избежании двойного налогообложения.
Роялти — вычитаются из налогооблагаемой базы, облагаются по налоговой ставке в 20% с возможностью снижения до нуля, если у России есть соглашение об избежании двойного налогообложения со страной — получателем роялти.
Проценты — вычитаются из налогооблагаемой базы, облагаются по налоговой ставке в 20% с возможностью снижения до нуля, если у России есть соглашение об избежании двойного налогообложения со страной-получателем.
«Это как если бы в правилах дорожного движения было бы указано, что даже если горит зеленый свет светофора, суд может признать его красным и наказать водителя за проезд на красный свет. В данном случае то же самое: ваша задолженность не подпадает под критерии, определенные в законе, но суд все равно может признать ее контролируемой, и это приведет к дополнительным доначислениям. Логично тогда и налогоплательщику предоставить право опровергать наличие злоупотребления, даже если все признаки, указанные в законе, налицо. Давайте не будем говорить, что свет зеленый, но при определенных обстоятельствах суд может посчитать, что это красный», — говорит Михаил Орлов.
Бизнес обещает проблемы
Изменения увеличат риски российских компаний, привлекающих иностранное финансирование, в том числе внутригрупповое. Размытость критериев, при которых внешне обычная задолженность может превратится в контролируемую, приведет к увеличению количества споров между компаниями и налоговиками, предупреждает партнер юридической фирмы «Некторов, Савельев и партнеры» Егор Батанов. И сейчас известно множество примеров, когда суды признавали задолженность контролируемой в отсутствие формальных оснований для этого, — дела «Нарьянмарнефтегаза», «Юнайтед Бейкерс», «Пирелли», перечисляет он.
Суды и так редко становятся на сторону налогоплательщика, в основном принимая решения о доначислении налогов, то есть выступают на стороне государства, признает собеседник РБК в одной из компаний «большой тройки» мобильных операторов.
Громкие дела о тонкой капитализации
Компания «Северный Кузбасс» получила заем у своего акционера — компании «Северсталь Ресурс». Затем в 2008 году «Северный Кузбасс» был продан ArcelorMittal, права по займу перешли люксембургской ArcelorMittal Finance. Налоговики сочли, что предприятие незаконно уменьшало на проценты по займам доналоговую прибыль, поскольку заем у аффилированной структуры более чем втрое превышал чистые активы «Северного Кузбасса», и доначислили 159 млн руб. налога на прибыль и пеней.
Компании «Нарьянмарнефтегаз» (совместное предприятие ЛУКОЙЛа и Conoco Phillips) налоговые органы через суд доначислили 150 млн руб. налога на прибыль, пеней и штрафа за 2006–2007 годы. У компании согласно решениям судов на конец 2007 года был долг в $1,4 млрд от структур ConocoPhillips. Суды согласились с требованием налоговиков уменьшить убытки компании на 3,65 млрд руб., выплаченных по займам «дочке» ConocoPhillips, и переквалифицировать такие платежи в дивиденды.
Компании «Юнайтед Бейкер Псков» налоговики доначислили налог на прибыль с суммы процентов по двум займам люксембургской компании Kellog Lux II SARL на 51,249 млн руб. и 48,209 млн руб. Кроме того, налоговая инспекция переквалифицировала проценты, выплаченные по этим договорам, в дивиденды и доначислила налог на прибыль на 12,722 млн руб. за 2009–2010 годы люксембургской Kellog Lux II SARL и пени на 3,146 млн руб.
В последние годы нарастающая снежным комом практика практически вся негативная: суды смотрят на аффилированность финансовой компании с иностранным акционером российского заемщика, а не на наличие доли в капитале заемщика — вопреки буквальному тексту НК, соглашается Артем Торопов. Если законопроект будет принят, он окончательно закрепит такой тренд и поставит практически все российские группы и работающий в России зарубежный бизнес перед необходимостью существенного изменения структур финансирования российских компаний из зарубежных источников.
Поправки укладываются в общую логику кампании по деофшоризации и направлены в первую очередь на компании с иностранными акционерами, говорит собеседник из компании «большой тройки».
В итоге новые правила могут затруднить доступ к деньгам, опасается глава отдела сопровождения корпоративной деятельности департамента по правовым и корпоративным вопросам «СТС Медиа» Екатерина Кулагина.
«Не станут ли новеллы очередным шагом по «запугиванию» бизнеса и еще большему снижению потока инвестиций? — рассуждает она. — Новые правила могут добавить неуверенности на рынке, когда бизнес не будет понимать, как регулятор будет толковать те или иные действия через призму «теста основной цели». Мы не говорим о намеренном нарушении закона для финансирования из иностранных источников, но международные компании объективно нуждаются в свободном потоке денежных средств, в том числе путем выдачи займов».
На вопрос о новых схемах финансирования Кулагина не стала отвечать: «Мы еще прицельно не размышляли над новыми путями решения этой проблемы».
Налогоплательщики будут значительно чаще, чем это было раньше, финансировать бизнес через вклады в уставный капитал или имущество российских компаний, предполагает президент Объединения корпоративных юристов Александра Нестеренко. «Законодатель планомерно подталкивает налогоплательщиков к тому, чтобы финансирование бизнеса осуществлялось в основном в форме equity», — считает она.
Что еще предлагает Минфин
- Будут изменены правила против обхода тонкой капитализации через независимые банки — если в первой редакции критерием неприменения было отсутствие в банке депозитов взаимозависимых лиц, то теперь имеет значение исполнение этими лицами кредитных обязательств российского заемщика. Депозиты прямо не указаны в предложенной редакции, но агрессивные структуры могут «ловить» через антиуклонительную норму в суде. Сама по себе гарантия иностранной материнской компании (которую практически всегда требуют банки, в том числе с госучастием) не приводит к негативным последствиям для российской компании-заемщика, если только не происходит реальное исполнение обязательств российской компании-заемщика материнской компанией-гарантом, поясняет Артем Торопов.
- Будет уточнена норма о неприменении правил к определенным внутрироссийским сделкам финансирования между компаниями одной группы. В первой редакции поправок внутригрупповое финансирование от российских компаний группы под одной иностранной материнской компанией или гарантии от таких компаний по банковским кредитам подпадали под действие правил.
- Уточнено, что при определении сопоставимости долговых обязательств, если валюта долгового обязательства перед иностранным лицом отличается от валюты долгового обязательства, с которым производится сопоставление, долговые обязательства приводятся к единой валюте по курсу, установленному ЦБ на дату возникновения обязательства перед кредитором.
- Уточнено, какие взаимозависимые компании подпадают под правила тонкой капитализации. Всего их четыре вида: это организации и физлица в случае, если одна организация или физлицо прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%, организации, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%, а также организации и (или) физлица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%.
