Как письма Хинмана повлияют на дело SEC против Ripple. Мнения юристов

Судебный процесс между компанией Ripple и Комиссией по ценным бумагам и биржам США (SEC) длится уже 2,5 года. В конце декабря 2020 года регулятор подал в суд на Ripple Labs, ее сооснователя Криса Ларсена и генерального директора Брэда Гарлингхауса, обвинив их в привлечении более $1,3 млрд путем продажи незарегистрированных ценных бумаг под видом токенов XRP (XRP).

С тех пор в ходе многочисленных судебных слушаний стороны пытаются разобраться, является криптовалюта XRP ценной бумагой или нет. За эти годы дело SEC против Ripple стало одним из важнейших судебных процессов в отрасли, его конечный результат может стать прецедентным и иметь серьезные последствия для всей криптоиндустрии.

Адвокаты Ripple надеялись для защиты использовать информацию из недавно опубликованных регулятором документов — черновиков речи бывшего директора отдела корпоративных финансов SEC Уильяма Хинмана и его переписки с коллегами от 2018 года.

Комиссия долгое время не соглашалась раскрыть эти данные. Еще в сентябре прошлого года суд в первый раз отказал SEC в сокрытии этих документов. И лишь спустя девять месяцев информация стала доступна общественности.

Юристы рассказали «РБК-Крипто», что нового можно обнаружить в опубликованных документах, насколько их содержание укрепит позицию Ripple и как эти письма повлияют на исход судебного разбирательства.

«Этот спор невозможно разрешить раз и навсегда»

Ранее считалось, что переписка Хинмана, бывшего комиссара SEC, может иметь решающее значение в судебном процессе SEC против Ripple, рассказал партнер Digital & Analogue Partners Юрий Брисов. Он отметил, что участники процесса, криптоэнтузиасты и журналисты считали, что письма могут содержать доказательства, которые разрешат споры о правовой природе XRP, токена блокчейна Ripple.

В тех письмах, которые были раскрыты, мы видим последовательный и подробный анализ применения теста Хоуи к цифровым активам, говорит юрист. Он пояснил, что тест разработан Верховным судом США и уже более 70 лет применяется для того, чтобы понять, является ли та или иная публичная продажа каких-либо активов незарегистрированным предложением ценных бумаг. Если является, то все активы компании-продавца подлежат мгновенной заморозке, а саму компанию ждут штрафы и возврат всех вырученных в результате продажи актива средств, уточнил Брисов.

Что такое тест Хоуи. Почему SEC оценивает криптовалюты по нормам 1940-х

По словам юриста, несмотря на то, что в тест Хоуи постоянно вносятся изменения и дополнения (изначально он применялся к телефонным услугам, бочкам с виски, абонементам в спортзал, аренде квартир и многим другим сделкам), токены на блокчейне ввели правоприменителя в тупик.

Сложность в том, что для наличия предложения ценных бумаг нужно «общее предприятие», объясняет Брисов. А что считать таким предприятием? С одной стороны, все участники блокчейна связаны в прямом смысле «одной цепью», то есть чередой последовательных записей о транзакциях, которой и является блокчейн. С другой стороны, по словам юриста, в силу того, что блокчейн — технология децентрализованная, в классическом смысле «общим» такое предприятие назвать сложно, оно не принадлежит никому.

Этот спор невозможно разрешить раз и навсегда, считает Брисов. Поэтому SEC предложила применять тест Хоуи по принципу «от кейса к кейсу», но и это не дало никакого результата.

В своих письмах Хинман анализирует разные ситуации, говорит Брисов. По мнению юриста, его рассуждения дают понять, что далеко не все токены могут быть признаны ценными бумагами, и, возможно, кто-то в этом увидит долгожданную сенсацию. С другой стороны, для любого американского юриста, специализирующегося на ценных бумагах и цифровых правах, в этих рассуждениях нет ничего нового, уверен эксперт.

«Общая позиция ведомства»

Адвокаты Ripple рассчитывают найти в опубликованных письмах подтверждение тому, что высказанные в речи Хинмана соображения о криптовалютах — не его личная позиция, как это утверждает SEC, а общая позиция ведомства, рассказал эксперт образовательной платформы Moscow Digital School Ефим Казанцев.

Он отметил, что на публикацию переписки Хинмана рынок отреагировал резким скачком стоимости XRP. Многим тогда показалось, что ожидания адвокатов Ripple подтвердились и что в опубликованных документах можно найти подтверждение тому, что позиция Хинмана была согласована с коллегами.

«Спустя непродолжительное время стоимость токена снова упала. Таким образом, рынок продемонстрировал возникшие сомнения в доказательственных свойствах опубликованных документов», — говорит Казанцев.

Действительно, в опубликованных письмах Хинман обсуждает свою речь с коллегами и просит их высказать свое мнение по ее поводу, но будет ли это достаточным доказательством того, что высказанные в его речи суждения являются позицией всего ведомства, пока что не ясно, признался юрист. Он напомнил, что оценку этому доказательству будет давать суд.

«Документы помогают пролить свет на логику регулятора»

Из документов явно следует, что чиновники SEC понимали, что речь Хинмана не прояснит критерии разграничения ценных бумаг и цифровых активов, а наоборот, сильнее запутает участников рынка, что позволит получить больше свободы действий для регулятора в дальнейшем, считает главный юрисконсульт практики интеллектуальной собственности юридической компании «ЭБР» Кирилл Ляхманов.

Из переписки следует, что в процессе подготовки регулятор пересмотрел свою точку зрения по поводу Ripple: первоначально сотрудники SEC не считали его ценной бумагой, говорит эксперт. Он напомнил, что в 2018 году регулятор постановил, что возможность заморозки активов на кошельках подтверждает, что Ripple не является ценной бумагой, но впоследствии ведомство изменило позицию.

Руководитель практики FinTech & Crypto юридической фирмы DRC Юлия Привалова обратила внимание на то, что, согласно документам, SEC выстраивала следующую тактику: центральное значение для определения того, продается ли именно ценная бумага, имело то, КАК она продается.

«Сам цифровой актив — это просто код. Но то, как он продается — как часть инвестиций, пользователям, промоутерам для развития своей идеи — может быть, в таком контексте чаще всего и является ценной бумагой, поскольку подтверждает инвестиционный контракт», — говорится в опубликованных документах.

Кроме того, в SEC отмечали, что цифровой актив может не всегда оставаться ценной бумагой, но может менять свои свойства, говорит Привалова.

«Когда усилия третьей стороны больше не являются ключевым фактором успеха предприятия, материальная информационная асимметрия исчезает. Более того, когда сеть становится все более децентрализованной, возможность принудить эмитента к раскрытию информации становится сложной и, возможно, бессмысленной», — говорил Хинман.

Подобные текущему разбирательству дела могут быть толчком к более детальному регулированию ценных бумаг и устранению симметрии между понятиями «ценные бумаги» и «токены», а также определению различий между промоутерами и инвесторами, считает Привалова.

Однако, по мнению Ляхманова, опубликованные документы SEC, скорее всего, не будут выступать в качестве основного доказательства. Они помогают пролить свет на логику регулятора и его подход, но не доказывают, что токен Ripple однозначно не относится к ценным бумагам, заключил юрист.